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上海刑辩律师徐晓洁律师
徐晓洁律师
  合伙人律师,上海市协力律师事务所刑事委员会副主任,上海市律师协会刑事委员会委员,执业二十年,担任各类型刑事案件的辩护人,其中包括:重大疑难案件、集团犯罪、全国特大刑事案件、上海市特大集资诈骗等。积累了丰富...
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吕一强律师

  上海协力律师事务所专职律师,执业15年,经验丰富,擅长办理各类疑难复杂刑事案件,财产类、贪污贿赂类刑事案件尤为专长。
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谭某挪用公款罪辩护词(无罪辩护) - 本站原创辩护词
发布日期:2013-9-18
文章出处:上海刑事辩护律师网



       【案情介绍】

       上海刑事辩护律师网徐晓洁律师接受涉嫌挪用公款被告人谭某的委托,担任其辩护律师,作无罪辩护。被告人谭某在担任奥X公司副总经理一职期间,将奥X公司钱款278万余元转入有合作关系的华X公司下设的建材经营部,该笔钱款中有80万元被华X建材经营部刘某使用。对于谭某的行为是否构成挪用公款罪,经过辩护人反复分析案情、调查取证,决定对本起涉嫌挪用公款案作无罪辩护

       挪用公款罪无罪辩护

       审判长、审判员、人民陪审员:
       上海市协力律师事务所依法接受被告人谭某的委托,指派我担任本案谭某的辩护人。经过庭前多次查阅卷宗,会见被告人了解案件基本情况,并出席今天的庭审,根据相关法律法规以及今天庭审查明的事实,辩护人徐晓洁律师认为起诉书指控被告人挪用公款罪,事实不清、证据不足,为被告人作无罪辩护

       一、起诉书所指控内容不是事实。
       起诉书诉称:“2009年3月,被告人谭某将奥X公司领取的人民币2780520元支票擅自入到刘某个人经营的鹏X空调安装公司账户上,并将其中的人民币80万元挪用给刘某个人使用。”该指控与事实不符。
       1、奥X投资合作对象是华X公司,不是刘某个人或鹏X安装公司,被告人作为奥X公司的法定代表人,是基于奥X和华X建材经营部的长期合作关系,根据华X的要求,将上述钱款转入华X建材经营部指定的鹏X安装公司帐号。转入鹏X安装公司帐号后,被告人谭某并未授意用途,也不可能说明用途,起诉书推定被告人将公款供刘某个人使用,没有任何证据支持。因此,不存在被告人将公款提供给刘某个人使用问题。
  2、华X公司下设建材经营部,长期以经营部的名义对外经营。其经营行为是法人行为,公诉人称建材经营部与华X公司的承包关系,只是华X公司内部的经营形式,并不能改变法人行为的性质。《民法通则》第43条规定:“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员经营活动,承担民事责任。”自2006年开始,被告人就代表奥X公司与华X公司下设的建材经销部发生经济合作关系。华X公司及其建材部负责人从未说明华X建材部与华X是挂靠关系,建材部是个人经营单位,奥X公司并不知情,被告人也不知情。
  3、奥X公司和华X签订的《合作协议》、补充协议、对帐材料可以充分证明被告人是与华X公司合作。被告人在负责此项目期间,多次与华X建材经营部经济合作关系,辩护律师在庭前举证的《联合经营协议》、《证明》可以证明这一事实。2009年8月20日,又以奥X公司名义与华X公司签订协议,决定投资80万元,共建空调安装公司,为单位获取经济收益。两个协议上对方的公章上的文字上方均是上海市华X技工贸公司,下方是建材经销部。这一证据是直接证据,反映其客观真实性,具有法律效力。
       检察机关提供的财务账册上的户名是上海华X工贸公司,2009年3月8日的转账支票,转出人是华X工贸公司,上面加盖的是上海市闵行区华X工贸公司财务专用章,中国建设银行进账单中出票人全称也是上海市闵行区华X工贸公司,此款转入鹏X安装有限公司。证人魏某作为华X建材经销部的员工,作证称:“我从谭某取走了一张278万元支票,交给刘某。”如果被告是将钱借给刘某个人使用,可直接将钱汇到鹏X安装公司,没有必要将款存入华X公司账户。
       4、证人李平证明华X建材经销部从事的经营行为属于法人行为。2010年1月,李平向公诉机关作出证言中写明:“华X公司建材经销部自己是有财务专用章和公章的,这些章都在保险柜存放,使用前得经我们同意。”证明华X对建材经销部的财务章和公章是明知而认可的。同时李平也写明:“建材经销部对外是代表公司与中国建材装备总公司发生经济往来的”。此证据合法有效,和其他证据相互印证。辩护人认为,华X应当对其下属的建材经销部行为承担法律责任。证人李平自1999年华X公司成立以来,一直担任重要职务,他的证言真实可信。
  5、公诉人所提交的证据以及今天的庭审调查,对于起诉书中对被告人将80万元公款提供给刘某个人从事经营活动指控,缺少证据支持。被告人在检察院的三次口供中都说明,刘某个人虽提出借钱的要求的,但他说是华X建空调安装公司,刘某是以华X公司建材经销部的名义借的钱,被告人是以投资形式借给刘某的。2009年1月10日,刘某接受检察机关调查时,称“我拿这一笔钱买货,再卖出去,我除了把本金还给谭某外,还把所赚的利润以利息和名义分利给他,我找谭某商谈借钱办公司,他说要考虑一下,同时表示了共建空调安装公司协议中可以投资,这个数是后来签协议时才确定的。”。后来,谭某找到我说,公司大领导不同意投资这事,我就陆续将钱还给了谭某。”可见,没有任何书证和证言明确证明被告人谭某是将钱借给刘某个人使用。退一步讲,即使该款系刘某个人使用,在没有证据证明被告人同意刘某个人使用,也不能认定被告构成挪用公款罪

       二、被告人的行为均是正当职务行为。被告人不存在个人决定,以单位名义将公款供其他单位使用,谋取个人利益。
  通过检察机关全部卷宗材料和今天的庭审调查已证明,被告人不存在假公济私个人决定,以单位的名义将公款供其他单位使用,从中谋取私利问题。被告人和证人刘某曾多次向检察机关申明,被告人除为单位谋取经济利益外,将80万元转至鹏X公司名下,未谋取任何个人利益。该款系被告负责的经营利润款,被告曾向公司领导请示用此款装修奥X公司的厂房,因装修单位未谈好,故将公款交给到华X公司建材经销部的账户上,作为合作协议的投资。具体数额和使用形式并未确定实施。刘某在未通知和征得被告同意情况下,擅自使用,与被告无关,更不能认定为被告挪用公款。

       三、根据我国刑法挪用公款罪的定义及相关司法解释,被告人谭某的行为不构成挪用公款罪
       根据我国刑法规定,挪用公款归个人使用,是构成挪用公款罪的本质所在。根据立法解释,挪用公款归个人使用,有三种情形:一是将公款供本人、亲友或者其他自然人使用;二是以个人的名义将公款供其他单位使用;三是个人决定以单位名义将公款供其他单位使用,谋取个人利益。辩护人认为,被告人不存在以上情形,因此不构成挪用公款罪
       此外,2003年11月,最高人民法院印发的《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》中关于挪用公款罪第一条规定:“经单位领导集体研究决定将公款给个人使用,或者单位负责人为了单位的利益,决定将公款给个人使用的,不以挪用公款罪处罚。上述行为致使单位遭受重大损失,构成其他犯罪的,依照刑法的有关规定对责任人员定罪处罚。”

       四、本案被告人谭某一向遵纪守法,无违法犯罪记录,到案后如实向公安机关陈述了事实经过,无犯罪动机、无社会危害性。恳请审判长审判员以及人民陪审员充分考虑以上辩护意见,依法判决被告人谭某无罪。
 
 
       辩护人:徐晓洁律师  
       二零一一年十月二十日

 

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